|

Table of contents

Самозайнятість в ІТ-індустрії надзвичайно популярна. Пов’язана з високою заробітною платою, значною незалежністю та можливістю співпраці з багатьма організаціями одночасно, вона може здатися ідеальним рішенням для професій, пов’язаних з сучасними технологіями, таких як програміст, графічний дизайнер або тестувальник проникнення. На що слід звернути увагу при складанні договірних положень і коли B2B контракт може бути прирівняний до трудового договору?

Чи дійсно B2B договір в ІТ є правильним вибором?

Самозайнятість – це не що інше, як створення власного бізнесу. Зазвичай це буде спільна діяльність, хоча фрілансери також можуть зареєструвати ФОП в Польщі. Програміст, який раніше працював за трудовим договором, починає виставляти рахунки своїм підрядникам.

Власний бізнес – це, безумовно, більша мотивація до роботи, можливість податкової оптимізації, а також більша незалежність. Без відносин залежності підприємець може надавати послуги декільком суб’єктам паралельно. Підрядник також може розраховувати на більш привабливий заробіток, оскільки суб’єкт, який співпрацює з ним, не сплачує внески на соціальне страхування у зв’язку з працевлаштуванням. Компанія не повинна утримувати HR-фахівця і охоче працевлаштовує його через відсутність відпусток та інших пільг, передбачених Трудовим кодексом для працівника.

Для підрядників привабливою є не лише заробітна плата, але й податкова пільга IP BOX, тобто пільгове оподаткування за ставкою 5% доходу, пов’язаного з діяльністю, захищеною авторським правом (наприклад, створенням програмного забезпечення та його творчим розвитком).

Однак варто пам’ятати, що перехід на самозайнятість за певних обставин може призвести до ризику того, що співпраця буде прирівняна до трудового договору.

B2B чи трудовий договір. На що звернути увагу в Польщі ?

Перш за все, B2B договір не повинен містити положень, які б дозволили у разі спору кваліфікувати надання послуг як трудові відносини. Тут варто нагадати, що статті 22 §11 та §12 Кодексу законів про працю в Польщі передбачають, що саме зміст договору, а не його назва, визначає трудові відносини, і заміна трудового договору цивільно-правовим договором зі збереженням складових елементів трудових відносин є неприпустимою. Яких елементів слід уникати?

B2B, тобто самозайнятість

Перш за все, у відносинах В2В в Республіці Польща відсутні відносини підпорядкування, характерні для відносин роботодавець-працівник. У ситуації, коли підприємець повинен бути на підприємстві щоразу в певний час, виконувати роботу протягом 8 годин і відпрацьовувати будь-яке запізнення, він/вона фактично забезпечує трудові відносини.

При наданні B2B послуг фахівець повинен самостійно визначати місце роботи, а також час роботи. Клієнт купує у постачальника послуг конкретну послугу, наприклад, впровадження системи або обслуговування інфраструктури, але не може нав’язувати умови її виконання.

У контексті автономії варто згадати про заміну у випадку, наприклад, непередбачуваних проблем зі здоров’ям. Договір може забороняти передачу певних завдань на виконання субпідряду третім особам, але якщо сторони бажають дозволити таку можливість – підприємець повинен взяти на себе зобов’язання підібрати відповідну кваліфіковану особу.

Відповідальність у таких випадках зазвичай регулюється статтею 429 Цивільного кодексу. – Особа, яка уклала договір субпідряду, буде нести відповідальність за субпідрядника, якщо не доведе, що вона доручила цю діяльність професіоналу, наприклад, іншому програмісту, який має зареєстрований бізнес. Потерпіла сторона може звернутися з претензією до цієї особи.

Межі відповідальності

Підприємець в Польщі несе повну і необмежену відповідальність перед третіми особами за виконану діяльність, а також за пов’язані з нею економічні ризики. Суб’єкт господарювання не може взяти на себе таку відповідальність, як у випадку з трудовими відносинами, де необмежена відповідальність працівника є рідкісним явищем.

Тимчасове припинення роботи та внески на соціальне страхування в Польщі

Самозайняті особи зазвичай користуються пільговим соціальним забезпеченням. Це особливо важливо для підприємців-початківців, які хочуть зменшити витрати на свій бізнес. Однак слід мати на увазі, що чинне законодавство обмежує можливість скористатися пільгою в ситуації надання послуг колишньому роботодавцю.

Як у випадку 6-місячної пільги на початок діяльності, так і у випадку 24-місячної зниженої ставки внесків і пропорційного ZUS (так званого малого ZUS Plus), самозайнята особа не може здійснювати підприємницьку діяльність на користь колишнього роботодавця, у якого в поточному або попередньому році вона працювала в якості найманого працівника і виконувала роботи, що входять до складу здійснюваної підприємницької діяльності.

ІТ-спеціаліст, який хоче безперервно працювати в компанії, яка раніше працевлаштувала його за трудовим договором, має два варіанти:

  • він повинен почекати пільговий період у 2 роки, щоб надавати ті самі послуги;
  • може надавати інші послуги без пільгового періоду (наприклад, програміст готуватиме спеціалізовані рубрики або займатиметься веб-позиціонуванням).

Види оплати праці в моделі B2B в Польщі

У моделі B2B немає мінімальної винагороди, тому сторони можуть встановлювати її на власний розсуд. Теоретично, це завжди буде вигідним рішенням для підрядника, оскільки чиста сума в рахунку-фактурі, як правило, буде набагато вищою, ніж та, що вказана в трудовому договорі. Однак на практиці не слід забувати, що підрядник сам сплачує внески, авансовий податок і погашає податкові зобов’язання (PIT або CIT і ПДВ). Тому необхідно розрахувати, яку суму слід встановити для того, щоб угода була вигідною.

Не обов’язково вказувати винагороду в договорі про співпрацю як щомісячний платіж.

Підприємці можуть розраховуватися, наприклад:

  • одноразово;
  • з урахуванням часу та типу наданої послуги;
  • у вигляді базової суми плюс комісійні за виконання.

Авторське право

У B2B-контракті також має бути вирішене питання авторських прав, шляхом встановлення того, як і в яких сферах використання вони передаються. Якщо це не врегулювати, є ризик, що роботодавець не може легально використовувати результати роботи фахівця. Програміст може розпоряджатися своїми авторськими правами, уклавши договір про передачу прав або ліцензійний договір. Їх юридична сила відрізняється, оскільки ліцензія не позбавляє автора прав на створений твір.

Угода про нерозповсюдження інформації

Робота в ІТ-секторі зазвичай пов’язана з вивченням інформації, яка має ключове значення для підприємця. Це можуть бути деталі інфраструктури, бізнес-моделі, деталі контрактів з підрядниками. Не дивно, що B2B-контракти супроводжуються угодою про нерозголошення (NDA). Що має бути в ній зазначено?

Перш за все, сторони повинні визначити, яка інформація вважається конфіденційною. Недостатньо вказати, що це технологічні, юридичні або комерційні дані. Необхідно перерахувати конкретику, наприклад

  • окремі документи;
  • документація з вихідним кодом певної версії програмного забезпечення;
  • проектна документація для замовників.

Наступний крок – фахівець має взяти на себе зобов’язання дотримуватися певних стандартів захисту даних. Якщо вони знаходяться на диску, це може включати, наприклад, певний стандарт безпеки або зберігання в хмарі з приватним доступом.

Сторони також повинні встановити обставини, за яких можна говорити про порушення зобов’язання щодо конфіденційності. Наприклад, дані можуть бути розкриті лише тим суб’єктам, з якими компанія-розробник програмного забезпечення підписала окремі угоди про нерозголошення.

Визначення цих двох наборів передумов (стандартів захисту та умов порушення конфіденційності) захищає обидві сторони угоди. З одного боку, роботодавець знає, коли він може ефективно вимагати відшкодування збитків. З іншого боку, розробник впевнений, що він або вона в безпеці, поки не вчинить певних дій.

Угода NDA має бути визначена часовими рамками – на період співпраці сторін або на довгий термін. Як і у випадку з договором про неконкуренцію, безстрокову NDA легко оскаржити в ході судового розгляду, тому варто дотримуватися принципу мінімалізму та необхідності захисту реальних інтересів софтверного дому.

Порушення NDA, як правило, карається штрафними санкціями або правом розірвати договір з негайним набранням ним чинності.

Відповідальність за порушення конфіденційності та положення Закону „Про захист від недобросовісної конкуренції в Польщі

Контрагент повинен знати, що навіть за відсутності договірної неустойки або іншої санкції expressis verbis, неправомірне використання інформації, що становить комерційну таємницю, може бути визнано актом недобросовісної конкуренції в розумінні статті 11 Закону „Про захист від недобросовісної конкуренції”.

Спектр санкцій у цьому випадку є широким і включає як цивільну, так і кримінальну відповідальність. Перелік цивільно-правових вимог, передбачених статтею 18 Закону, включає, зокрема, вимогу утриматися від дій, що становлять порушення, передати неправомірно отриману вигоду та відшкодувати завдані збитки на загальних підставах.

Кримінальна відповідальність передбачена статтею 23 у вигляді штрафу, обмеження або позбавлення волі на строк до двох років. При цьому не має значення, чи зазнав збитків підприємець, чию таємницю було порушено, оскільки кримінальне законодавство прирівнює шкоду в цьому випадку до самого факту розголошення таємниці іншій особі або використання її у власному бізнесі.

Заборона конкуренції в ІТ-договорах в Польщі

Програмісту або графічному дизайнеру, який бажає співпрацювати з кількома компаніями одночасно, слід остерігатися положень про неконкуренцію, які легко вставляються в ІТ-контракти або підписуються як окремий договір. Необережність у цій сфері може призвести до того, що фрілансер фактично перетворить роботу на повний робочий день у форму B2B, але, крім зміни форми виставлення рахунків та додаткових зобов’язань у вигляді ведення власного бізнесу, мало що зміниться. Про що тоді слід пам’ятати підряднику?

  • Суттєвий зміст договору про неконкуренцію

Слід подбати про те, щоб заборона була якомога точнішою і чітко визначала, з якими суб’єктами або в яких сферах спеціаліст не може працювати.

  • Тривалість дії договору про неконкуренцію

Зазвичай договір про неконкуренцію діє протягом усього періоду співпраці, але ніщо не заважає сторонам продовжити його дію і на період після припинення співпраці. Однак він не може бути безстроковим. Більше того, судова практика вказує на те, що він повинен бути обмежений часом, необхідним для захисту інтересів підприємця (див. рішення Верховного Суду від 5 березня 2019 року, див. II CSK 58/18).

Збереження умови про неконкуренцію на невиправдано довгий строк у разі виникнення спору тягне за собою недійсність такої умови.

  • Оплата договору про неконкуренцію

Застереження про неконкуренцію у сфері B2B, як правило, є безоплатними, але сторони завжди можуть домовитися про виплату компенсації у зв’язку з цим. У такій ситуації необхідно узгодити розмір компенсації, а також дату та спосіб її виплати.

  • Санкції за порушення законодавства про захист від недобросовісної конкуренції

Санкцією за порушення зобов’язання про утримання від конкуренції може бути, насамперед, неустойка, розмір якої та самі умови поновлення вимоги визначаються в договорі. Однак сторони повинні чітко вказати, за яких умов підлягає сплаті неустойка, а також чи можна вимагати відшкодування додаткових збитків.

Перехід до самозайнятості в ІТ-індустрії відкриває багато нових – і часто привабливих – можливостей для фахівця. Однак умови B2B-співпраці та оформлення договору повинні бути ретельно продумані, щоб не наражати себе на претензії з боку колишнього роботодавця.

Питання та відповіді

Такі дії суперечать закону і дають право працівникові скористатися своїми правами, передбаченими трудовим законодавством, в тому числі на поновлення на роботі.

Переходячи на модель співпраці B2B, підприємець відмовляється від усіх привілеїв, передбачених Трудовим кодексом, в тому числі і від щорічної відпустки. Будь-які перерви в роботі (наприклад, неділі та свята, а також перерви на відпочинок) повинні бути врегульовані в договорі про співпрацю.